一、《创新办法》出台的背景

我国政府采购工具箱里的工具已不算少，为什么又添置新的工具？笔者认为主要有以下原因：

制定《创新办法》是贯彻落实创新驱动发展战略的需要。党中央历来高度重视科技创新。政府采购是财政政策的重要组成部分，运用政府采购支持科技创新进而推动产业创新是国际通行做法。《中华人民共和国政府采购法（修订草案征求意见稿）》和《中华人民共和国科学技术进步法》对通过政府采购支持应用科技创新，发挥政府采购市场的导向作用，促进产学研用深度融合，推动创新产品研发和应用等作出了明确规定。2011年，财政部关于自主创新产品政府采购的三个制度办法停止执行后，政策落地失去了支撑。制定和实施《创新办法》，是落实政府采购支持科技创新政策的重要举措。

制定《创新办法》是丰富政府采购方式体系的需要。构建以采购需求为引领的完整采购方式体系，是《深化政府采购制度改革方案》所明确的政府采购交易制度改革方向。针对不同采购项目的需求特点，来设计和匹配相适应的采购方式，是政府采购方式规制的底层逻辑。创新产品从朦胧概念提出、经思想碰撞形成需求、开展研发攻关、新产品产出到市场化应用，有明显不同于常规产品的特点和规律。传统的采购方式难以有效契合，有必要“量体裁衣”为之专门打造一种采购方式。

制定《创新办法》是优化营商环境的需要。以高水平开放促进高质量发展是党中央的一项战略决策。当前，我国正在主动对标世界银行营商环境评估体系等国际高标准，营造市场化、法治化、国际化一流营商环境。在世界银行《营商环境成熟度》（B-Ready）评价体系中，政府采购是促进市场竞争指标下的一项重要评估内容。其中，政府采购法律制度中是否有专门适用于创新采购的方式，是评估政府采购法规质量的一项评分指标。《创新办法》的出台填补了制度拼图中的这一空白。

二、《创新办法》起草中需要

面对的一些问题

创新的风险大。创新活动中不仅有创新失败、财政资金“打水漂”的工作风险，也有“假创新、真创收”的道德风险，还有国家安全等风险。如何有效管控风险，是制度设计中必须严肃对待的问题。

创新的竞争弱。公平竞争是政府采购的灵魂，是提高采购绩效的重要保障。但科技创新门槛高，能胜任者往往寥寥无几。如何构建有效的竞争机制？如何在竞争和效率之间寻求均衡？如何保障采购绩效？这些是制度设计中的难点。

创新的周期长。对于传统采购方式，产生了中标、成交供应商即已成功了一大半，但对于合作创新采购来说，确定了研发供应商只是“万里长征刚起步”。研发合同如何管？订购阶段的竞争结果与首购阶段如何衔接？研发中期谈判该如何定性（中期谈判能否变更研发合同内容）？这些也是需要思考谋划的问题。

三、合作创新采购中的

重要名词概念

《创新办法》出现了不少新的名词，为了更好地理解这一全新的采购方式，有必要先弄清相关名词概念的含义。

合作创新采购。合作创新，指的是政府为引导科技创新和产业发展，撬动企业等经营主体发挥创新主体作用，通过与有创新能力的企业等建立合作关系，共同投入资源开展创新活动。《创新办法》第二条对合作创新采购进行了定义，但财政部国库司司长李先忠在国务院新闻办新闻发布会上对合作创新采购的“勾勒”更浅显易懂：对于目前市场上没有的、需要研发的创新产品，由采购单位从研发环节提前介入，先购买研发服务，再购买研发产品。这种新的采购方式特点是“两给两共”：既对供应商的研发成本“给补偿”，又以承诺购买一定量创新产品的方式“给订单”，通过“共同分担研发风险”“共同开拓初始市场”，激发企业创新活力。

订购、首购。订购和首购是合作创新采购的两个不同阶段。订购实际上是采购人向供应商购买研发服务；首购则是采购人按照约定购买经由订购而研发出的创新产品。

最低研发目标。最低研发目标主要是指创新产品所须达到的主要功能、性能，主要服务内容、服务标准及其他产出目标。设定最低研发目标是为了确保实质性技术创新。最低研发目标由采购人在组织市场调研和专家论证后初步设定，经过创新概念交流后最终确定并写入研发谈判文件，在此之后不可降低，达不到最低研发目标则为研发失败。

最高研发费用。最高研发费用相当于常规项目的采购预算，或者是采购人在采购预算额度内设定的项目最高限价。最高研发费用也是由采购人在市场调研和专家论证后初步设定，经过创新概念交流后最终确定并写入研发谈判文件，在此之后不得往上突破。需要注意的是，当研发供应商不止一家时，最高研发费用要“包得住”给予每家研发供应商的研发成本补偿费用以及给予首购供应商的首购费用。

最低研发目标与最高研发费用是合作创新采购项目的两个最关键指征。常规项目是“有多少钱办多大事”，合作创新采购项目虽并非完全如此，但最低研发目标与最高研发费用依然是一对拆不散的“怨偶”。

创新概念交流。这是专为合作创新采购方式而创设的环节，发生在资格审查之后、编制研发谈判文件之前，由采购人组织谈判小组与所有通过资格审查的供应商就采购方案进行集中交流，如创新产品的应用场景、知识产权归属、成本补偿范围、评审方法与标准、存在风险等，其中重点是研商最低研发目标和最高研发费用。这一环节的目的是就采购方案达成共识，进而形成研发谈判文件。需要说明的是，创新概念交流是谈判小组全体成员与所有通过资格审查的供应商一起进行交流，而不是像研发竞争谈判那样，谈判小组全体成员与单一供应商分别展开谈判。

研发竞争谈判。这是订购程序中的关键环节，可以将其理解为第一阶段购买研发服务的竞争性谈判程序。谈判小组通过与供应商谈判，以及谈判结束后对供应商最终响应文件进行评审，确定研发供应商的成交候选名单。

研发中期谈判。这是研发过程中的中间管理环节，目的是加强过程控制，更好地管控研发成本和风险。在形成详细设计方案、技术原理验证通过、核心部件研制成功等关键节点，采购人组织谈判小组就研发进度、研发成本补偿的成本范围和金额等问题，与研发供应商“对表”。一方面，根据研发供应商提交的成本说明，核定其中有多少按合同约定可以进行补偿，作为支付依据；另一方面，检查研发供应商是否按合同约定进度完成阶段性成果，假如研发供应商未如期完成，则及时将其淘汰“止损”。研发中期谈判不是必经程序，是否需要开展研发中期谈判，由采购人根据项目情况酌情决定，并在采购方案、研发谈判文件和研发合同中载明。

首购评审。这是第二阶段确定首购产品的评审程序。当有两家以上研发供应商研制的创新产品通过验收时，需要优中选优，从中评选出一个最终的首购产品。

成本补偿合同。成本补偿是一种合同计价方式，常见的合同计价方式主要有固定总价（俗称闭口合同或总价包干）、固定单价（单价确定、数量按实结算）和成本补偿等。成本补偿合同是指采购人向供应商支付合同项目的可列支成本（可列支成本按实结算），并按事先约定的方式支付一定酬金的合同。酬金的常见形式有固定金额、固定比例费用（例如按照可列支成本的一定比例计算酬金）和激励费用等。激励费用一般会设定激励条件，比如成本控制在合同约定范围内、项目获得质量奖项等。激励费用可以是一笔固定金额，也可以与供应商节约的成本额度等挂钩。在上述合同计价方式中，成本补偿合同采购人承担的风险最大，一般应用于抢险救灾等紧急项目、成本难以测算的新型项目以及履约风险较大的项目。

四、合作创新采购方式中的

若干重点问题

笔者在《推进政府采购法律统一 建设全国统一大市场》（《中国政府采购报》，2022年7月26日）一文中曾将政府采购公平竞争机理概括为三个方面：一是要明确采购需求，让所有供应商有共同的竞争基础并具可比性；二是要尽可能扩大竞争，通过公正合理的方法评出最有利标；三是要确保竞标结果得以严格履行，不给供应商投机取巧的机会。这是根据不同项目特点设计各种不同采购方式的共同逻辑基础。对应到采购制度中，也就是需求管理、竞争范围、评审规则、合同管理和必要的采购程序等内容。对照这个逻辑基础来看《创新办法》，更有助于理解和把握其内涵。

合作创新采购的需求形成机制。创新是从无到有的创造过程，要把自己只有个朦胧想法的东西给大家描述清楚，殊非易事。《创新办法》为此确定了一套循序渐进、充分借智、不断完善的需求形成机制。《创新办法》第三条要求，“采购项目符合国家科技和相关产业发展规划，有利于落实国家重大战略目标任务。”这是对合作创新采购项目立项的要求，是需求形成的依据和起点。《创新办法》第七条第一款明确，“采购人开展合作创新采购前，应当开展市场调研和专家论证，科学设定合作创新采购项目的最低研发目标、最高研发费用和研发期限。”这是关于需求调查的要求。《创新办法》第十二条规定，“采购人开展合作创新采购前，应当制定采购方案。采购方案包括以下内容……采购人应当对采购方案的科学性、可行性、合规性等开展咨询论证，并按照《政府采购需求管理办法》有关规定履行内部审查、核准程序后实施。”这是关于形成初步采购需求及内控管理的要求。《创新办法》第十七条第一款提出，“谈判小组集中与所有通过资格审查的供应商共同进行创新概念交流，交流内容包括创新产品的最低研发目标、最高研发费用、应用场景及采购方案的其他相关内容”；第十八条要求“采购人根据创新概念交流结果，形成研发谈判文件”；第二十一条要求“谈判小组集中与单一供应商分别进行谈判，对相关内容进行细化调整……在谈判中，谈判小组可以根据谈判情况实质性变动谈判文件有关内容……谈判结束后，谈判小组根据谈判结果，确定最终的谈判文件”。这是谈判小组与供应商开展双向交流，进行智慧碰撞，不断完善并最终确定采购需求的过程。此外，合作创新采购中的咨询专家、评审专家等均无须从政府采购评审专家库内随机抽取，而是由采购人自行选定，防止“专家不专”，力求借助顶尖智慧。可以说，合作创新采购项目的需求形成过程，本身就是一个“头脑风暴”的过程。

合作创新采购的竞争机制。在合作创新采购中，可能淘汰供应商的主要有资格审查、研发竞争谈判、研发中期谈判和首购评审四个环节。在竞争范围方面，《创新办法》第八条规定，“合作创新采购，除只能从有限范围或者唯一供应商处采购以外，采购人应当通过公开竞争确定研发供应商。”明确公开竞争是合作创新采购的“默认”形态。在强调公开竞争的前提下，根据合作创新采购项目“曲高和寡”的特点，《创新办法》第十六条和第二十一条明确，参与供应商只有两家或者一家的，可以按照规定继续开展采购活动。这既避免了程序空转而牺牲采购效率，也降低了制度因素所导致的“陪标”风险。在评审方法方面，《创新办法》第十八条和第二十二条明确，研发竞争谈判采用综合评分法，且供应商研发方案的分值占总分值的比重不得低于百分之五十，另外还可以采取两阶段评审，即先评审研发方案，对研发方案得分达到规定名次的，再综合评审其他部分，按照总得分确定成交候选人。这意在强调研发质量竞争，以提高研发成功率。《创新办法》第二十六条规定，“首购评审综合考虑创新产品的功能、性能、价格、售后服务方案等，按照性价比最优的原则确定首购产品。”在研发成功后，要选择性价比最优的创新产品进行首购，以便于今后的市场化推广。在研发中期淘汰方面，《创新办法》第十八条、第二十三条、第二十四条表明，采购人可以确定不超过三家研发供应商开展平行研发，如研发供应商未完成相应研发阶段的标志性成果，在研发中期即予以淘汰。需要指出的是，确定多家研发供应商开展平行研发是为了降低研发风险，规定研发供应商不超过三家是为了节约研发费用。

合作创新采购中的价格控制。在采购活动中，竞争是形成合理价格的最有效手段。一旦因供应稀缺、围标串标等导致竞争失效，价格通常就会失真。在几种合同计价方式中，成本补偿合同的供应商天然有做大成本的利益驱动，加上“买的没有卖的精”，成本的主动权在供应商手里，因此合同价格最难以控制。这些因素决定了价格管控是合作创新采购的一大难点。为此，《创新办法》建立了以下控价举措。第一，设定最高研发费用。最高研发费用是采购人对整个合作创新采购项目费用投入的“天花板”，包含了研发费用（研发成本补偿费用+激励费用）和创新产品首购费用。第二，对研发成本补偿费用和首购费用设定限额。采购人根据最高研发费用和研发供应商数量，在研发谈判文件中规定首购费用和给予单个研发供应商的研发成本补偿限额。另设激励费用的，还要明确激励费用的金额。供应商要对研发成本补偿金额和首购产品金额分别报价，供应商的报价不得高于研发谈判文件规定的给予单个研发供应商的研发成本补偿限额和首购费用。第三，将成本补偿金额和首购产品金额作为研发竞争谈判的价格评审因素实施竞争。第四，对研发成本补偿有相应限制。由于这个问题较为复杂，且与实操密切相关，后面再专门介绍。第五，对首购产品金额引入竞争。首购产品金额在研发竞争谈判阶段已经作为响应报价的一部分引入了竞争。如果研发成功的供应商不止一家，在首购评审时还要再次对首购产品金额进行竞争。需要说明的是，理论上，最终实际的首购产品金额应当＜研发合同约定的首购产品金额（即首购产品供应商在研发竞争谈判时报价的首购产品金额）＜采购人在研发谈判文件中规定的首购费用。但实际上，出于对首购产品供应商的激励，《创新办法》第二十六条规定，在首购评审时，研发供应商对首购产品金额的报价，可以突破自己研发合同中约定的首购产品金额，只要不高于研发谈判文件规定的首购费用即可。

合作创新采购中的风险管控。“风险”一词在《创新办法》中先后出现10次，重视程度可见一斑。在防范“伪创新”风险方面，《创新办法》第二条从正反两方面对创新产品的含义作出了严格界定，强调必须有实质性技术创新；第三条和第四条对合作创新采购方式适用范围和适格主体进行了限制，避免常规项目被“包装”成合作创新项目；第七条、第十八条、第二十一条等多个条款对创新产品最低研发目标进行了规范，最低研发目标一旦确定就不得降低，达不到目标则为项目研发失败；第三十一条规定研发合同期限一般不得超过两年、重大合作创新采购项目不得超过三年；第二十四条等条款规定了研发中期谈判，要求研发供应商在研发中间阶段提交阶段性成果报告，未完成相应阶段标志性成果的则淘汰，防止合作创新项目变成“胡子项目”（编者注：“胡子项目”类似于“胡子工程”，是指进度缓慢、一拖再拖而长期不能投入使用的项目）或“钓鱼项目”（编者注：“钓鱼项目”类似于“钓鱼工程”，是指在决策阶段被描述为造价很低、见效很快，但在实际建设过程中，建设单位不断变更资金预算，迫使投资部门不断追加投资，最终决算超预算、预算超概算、实际造价大大超出原先计划的项目）。在防范创新失败风险方面，《创新办法》第五条提出要建立合理的风险分担与激励机制，鼓励有研发能力的各类供应商积极“揭榜挂帅”；第九条强调要围绕研发能力设定供应商资格条件，甚至可以指定合作创新采购项目所必需的已有专利、计算机软件著作权、专有技术类别（需注意的是，可以指定的是专利等类别，而不是指定具体专利）；第七条、第十七条等条款要求采购人要广泛开展市场调研和咨询论证，并与通过资格审查的供应商进行创新概念交流，确保最低研发目标和最高研发费用的科学性、可行性；第二十条将研发方案作为研发竞争谈判和评审的重头戏，着力提高研发方案的可行性；第二十三条规定采购人可以同时确定不超过三家研发供应商开展平行研发，以降低研发风险；第七条、第十八条等条款明确采购人可以设置激励费用，对研发成功的供应商给予奖励等。在维护国家安全方面，《创新办法》第六条规定了合作创新采购活动的安全审查要求；第九条借鉴发达经济体的普遍做法，对参与供应商不作过多限制，但规定合作创新采购的研发活动必须在中国境内进行；第十一条规定合作创新采购中产生的知识产权如涉及国家安全、国家利益或者重大社会公共利益的，应当约定由采购人享有或者约定共同享有；第十三条、第十四条强调了合作创新采购中的保密要求。

合作创新采购的成本补偿机制。需要说明的是，并非供应商实际发生的所有研发成本都能得到采购人的补偿。首先，为了防止供应商故意做大成本，只有属于研发合同约定成本范围的才给予补偿。《创新办法》第三十二条规定，成本补偿的范围包括供应商在研发过程中实际投入的设备费、业务费、劳务费以及间接费用等。其次，即使属于研发合同约定成本范围的，采购人也不一定全额补偿。实践中，研发合同中一般会约定成本补偿的比例。例如，经核定供应商的当期可列支成本（即属于研发合同约定补偿范围内的成本）为900万元，研发合同约定的成本补偿比例为80%，则采购人实际支付的当期成本补偿费用为720万元。这是因为如果采购人全额补偿供应商的研发成本，那么供应商将不承担任何风险，而这有悖于合作创新采购风险共担的原则。不过，对于研发成功但在首购评审中落选的供应商，实践中采购人也可以约定全额补偿其可列支成本，以资鼓励。最后，成本补偿额度有上限，也就是供应商在响应报价时所报且在研发合同中约定的研发成本补偿金额。采购人对单个研发供应商支付的成本补偿费用不得超过这一上限。

根据风险共担的原则，对于因出现无法克服的技术困难而研发失败的供应商，以及其他非因研发供应商自身过错而提前终止研发合同的（例如，因市场已出现拟研发创新产品的同类产品、采购人认为研发合同继续履行没有意义），对于研发供应商实际已发生的可列支成本，采购人也应按照约定给予相应的补偿。